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来源:网络 关键字:《国际商法》案例分析(P37.案例分析1、2) 更新时间:2018-06-24 22:23:18
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    《国际商法》案例分析(P37.案例分析1、2)
    CollectedByTeencheeSun
    1998年元月,甲乙丙共同设立一合伙企业.合伙协议约定:甲以现金5万元出资,乙以房屋作价8万元出资,丙以劳务作价4万元出资;各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损.合伙企业成立后,为扩大经营,于1998年6月向银行贷款5万元,期限为一年.1998年8月,甲提出退伙,鉴于当时合伙企业盈利,乙、丙表示同意.同月甲办理了退伙结算手续.1998年9月,丁入伙.丁入伙后,因经营环境变化,企业严重亏损.1999年5月,乙丙丁决定解散合伙企业,并将企业的现有财产价值人民币3万元予以分配,但对未到期的银行贷款未以清偿。1999年6月,银行贷款到期后,银行找合伙企业清偿债务,发现该企业已解散,遂向甲要求偿还全部贷款,甲称早已退伙,不负责清偿债务.银行向丁要求偿还全部贷款,丁称该笔贷款是在自己入伙前发生的,不负责清偿债务.银行向要求偿还全部贷款,乙表示只按照合伙协议约定的比例清偿相应的债务.银行向丙要求偿还全部贷款,丙则表示自己以劳务出资,不承担还贷款的义务。
    (1)甲乙丙丁的主张能否成立?并说明理由。
    (2)合伙企业所欠银行贷款应如何清偿?
    (3)在银行贷款清偿后,甲乙丙丁之间应如何分担清偿责任?
    解析:
    (1)甲的主张不能成立,根据《中华人民共和国合同法》规定,合伙人退出合伙企业的,对退伙之前的债务承担无限连带责任,因此甲应当承担清偿义务。乙的主张不能成立,根据《中华人民共和国合同法》规定,合伙人对合伙企业债务承担无限连带责任,即合伙企业的债权人得以对任一合伙人主张全部债权,乙应当全额清偿合伙企业债务,然后取得向其他合伙人的追偿权。丙的主张不能成立,根据《中华人民共和国合同法》规定,合伙人可以以资产、劳务等非资金形式出资,取得合伙人资格,享有合伙人权利,承担合伙人义务。材料中合伙人约定:“各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损”,即说明丙是以劳务形式出资的普通合伙人,应对合伙企业债务承担无限连带责任。丁的主张不能成立,根据《中华人民共和国合同法》规定,中途加入合伙企业的普通合伙人对合伙企业之前的债务亦承担无限连带责任。
    (2)对于合伙企业欠银行的欠款,银行可向任何一个合伙人主张全部债权,即可要求甲乙丙丁任一人偿还全部欠款,也可要求甲乙丙丁部分或共同偿还欠款,甲乙丙丁应当承担偿还义务。
    (3)根据《中华人民共和国合同法》规定,合伙人对于盈利和债务的分担有约定的从其约定,无约定的,按照出资比例分配。材料中合伙人对于盈利和债务有相关约定:“各合伙人按相同比例分配赢利,分担亏损。”所以,银行欠款清偿后,合伙人对于债务责任应按照各自出资比例分担。
    2、自然人王某(系中国公民)于
    1999年11月10日以家庭共有财产申报设立一家个人独资企业A,从事餐饮经营,随着业务的扩大,A企业又分别设立了六家分店,并招聘了6名店长负责分店经营。因分店是以总店名义开展经营活动,故分店未再行办理任何登记手续,企业也未与店长就聘用事项签订书面合同。半年后,王某出国,A企业交由其妻李某管理,由于李某管理经验不足,企业经营每况愈下,甲分店店长擅自与亲戚合开了一家与A企业从事相同特色餐饮经营的企业,并任经理,主要工作精力转移。丙分店拖欠承租房屋业主的租金,被起诉至法院,李某应诉时以丙分店店长是承包经营,其债务与A企业无关为由抗辩。2001年3月,李某未经清算便决定解散A企业,意欲逃避企业债务。
    请问:
    (1)个人独资企业是否可以家庭共有财产申报出资?
    (2)个人独资企业设立分支机构是否应办理登记手续?
    (3)个人独资企业投资人委托或聘用他人管理其企业事务,是否不用与受托人签订书面合同?
    (4)甲分店店长的行为是否违反法律规定?
    (5)承租房屋业主请求支付租金的诉讼时效期间为多长时间?李某的抗辩理由能否成立?请说明理由。
    (6)李某解散A企业的行为是否合法?A企业解散后,李某能否逃避企业债务?
    解析:
    (1)可以。个人独资企业法规定:投资人可以个人资产出资,也可以家庭共有财产作为个人出资。
    (2)应当。个人独资企业设立分支机构,应当由投资人或者其委托的代理人向分支机构所在地的登记机关申请设立登记。
    (3)投资人委托或者聘用他人管理个人独资企业事务,应当与受托人或者被聘用者签订书面合同。
    (4)甲分店店长的行为违反了个人独资企业法关于:“未经投资人同意不得从事与本企业相竞争的业务”的规定。
    (5)李某的抗辩理由不能成立,分店是以总店名义开展经营活动,投资人对受托人的职权限制不能对抗善意第三人。
    (6)个人独资企业解散时,应当进行清算,未经清算解散企业不符合法律规定。个人独资企业解散后,原投资人对个人独资企业存续期间的债务仍应承担偿还责任。
    Wednesday,March02,2011